À la recherche de la civilisation – Découvrir des manifestations d’homogénéité ignorées dans l’arbitrage international : accent et langue

La civilisation est un progrès d’une homogénéité indéfinie et incohérente vers une hétérogénéité définie et cohérente.

Henri Spencer

Les professionnels de l’arbitrage international forment une population étonnamment homogène, comme notre récent aperçu à 360 degrés démontré. Les marqueurs démographiques généralement utilisés pour arriver à cette conclusion sont l’âge, la race, le sexe et l’origine nationale. Bien que ces indicateurs fondamentaux méritent une interrogation et une attention continues, des facteurs supplémentaires qui ont reçu moins d’attention dans le discours sur la diversité à ce jour fournissent un aperçu supplémentaire de la structure sociale de la population des praticiens de l’arbitrage international. Les expressions d’homogénéité qui sont moins fréquemment discutées mais qui peuvent donc constituer des barrières importantes à l’entrée comprennent la langue, l’accent, la formation scolaire et le mode de vie. Ce ne sont que quelques-uns des nombreux facteurs différents qui contribuent au préjugé inconscient contre les membres de notre communauté qui perpétue l’homogénéité dans l’arbitrage international.

La lingua franca de l’arbitrage international

Malgré la diversité linguistique des acteurs de l’arbitrage international, les statistiques disponibles identifient massivement l’anglais comme lingua franca de l’arbitrage international, tant dans les procédures d’arbitrage investisseur-État que dans les procédures d’arbitrage commercial international. En 2022, 64 % des affaires CIRDI ont été menées en anglais, 7 % en espagnol et 2 % en français. Sachant que les parties sont autorisées à choisir la langue de la procédure arbitrale, ainsi que le fait que l’arbitrage investisseur-État, de par sa nature même, rassemble des parties de nationalités différentes, la prédominance de l’anglais est remarquable.

Cela devient encore plus frappant lorsqu’il est considéré en conjonction avec la répartition régionale des parties, en particulier compte tenu du fait qu’il est possible d’accueillir plusieurs langues dans les procédures arbitrales. Notamment, la CPA enregistre dans son rapport annuel pour 2021 que l’audience de Mason Capital LP et Mason Management LLC c. République de Corée s’est déroulée en anglais et en coréen, avec interprétation.

Le rapport annuel 2022 du CIRDI note que «[t]a plus grande part des cas enregistrés au cours de l’exercice 2022 concernait des États d’Amérique du Sud (22 %), suivis des États d’Europe de l’Est et d’Asie centrale (20 %). Les nouveaux cas étaient également répartis entre l’Amérique centrale et les Caraïbes, le Moyen-Orient et l’Afrique du Nord et les régions d’Afrique subsaharienne (12 % chacune). L’Asie du Sud et de l’Est et la région du Pacifique, ainsi que l’Europe de l’Ouest représentaient 8 % chacune. En outre, 6 % des cas nouvellement enregistrés concernaient des États d’Amérique du Nord.» Par conséquent, l’expression de la préférence linguistique des parties n’est pas nécessairement cohérente avec les identités régionales des parties arbitrales. Cela peut être attribué à une variété de facteurs, notamment au fait que l’anglais est la langue véhiculaire dans les transactions internationales, où les parties ont régulièrement des langues maternelles différentes.

Sur le front de l’arbitrage commercial, statistiques ICC pour 2020 montrent que 80 % des prix ont été rendus en anglais. Les statistiques 2021 du HKIAC révèlent que parmi les arbitrages commencés en 2021, 78,7 % des arbitrages ont été menés en anglais, 5,5 % étant menés à la fois en anglais et en chinois, et le solde de 15,8 % en chinois. De plus, les statistiques 2021 du SCC indiquent que l’anglais était la langue de l’arbitrage dans plus de 40 % des cas, le reste étant mené en suédois. Malheureusement, de nombreuses autres grandes institutions d’arbitrage sont muettes sur la langue de l’arbitrage par rapport à leurs charges de travail respectives. En l’absence de telles données, il est impossible d’obtenir une image plus complète.

L’importance de l’anglais dans l’arbitrage international doit également être considérée dans le contexte de la diffusion générale de l’anglais – décrit par Tsedel Neeley dans la Harvard Business Review comme le « langue qui s’est propagée le plus rapidement dans l’histoire de l’humanité » – à travers le monde. Cependant, les langues ne sont pas neutres et chacune est accompagnée de son propre bagage culturel. La prédominance de l’anglais dans l’arbitrage international est importante en raison de son affinité avec la common law. Une préférence des parties et des tribunaux pour l’utilisation de l’anglais dans les procédures arbitrales peut se traduire par une préférence pour un style de common law en matière de plaidoyer et de plaidoiries, par exemple. Promouvoir l’hétérogénéité linguistique peut donc favoriser l’émergence de différents styles de plaidoyer. Cela peut à son tour renforcer la diversité parmi les professionnels de l’arbitrage international en modifiant les perceptions du profil souhaité d’un professionnel de l’arbitrage international.

Naviguer dans la hiérarchie des accents

La diffusion de l’anglais reflète sans doute l’hégémonie culturelle et politique d’un certain nombre de pays anglophones. Cela devient évident lorsque l’on examine la discrimination intra-langue. La linguiste polonaise Anna Wierzbicka décrit le bagage culturel interne de l’anglais et la coexistence de ce qu’elle appelle « l’anglais anglo », c’est-à-dire l’anglais américain, l’anglais britannique et l’anglais australien, ainsi que d’autres variétés d’anglais : l’anglais nigérian, l’anglais indien et l’anglais singapourien. Notamment, elle soutient que «L’anglais en tant que langue de communication internationale est plus proche de l’anglo-anglais que de ces dernières variétés.”

La prédominance de la langue anglaise dans l’arbitrage international s’accompagne d’une hiérarchie d’accents dans lesquels cet anglais est parlé. La discrimination à l’encontre d’un praticien de l’arbitrage international sur la base de son accent peut être caractérisée comme une forme de discrimination fondée sur l’origine nationale et peut donc être considérée comme contribuant à la répartition inégale des praticiens de l’arbitrage et des arbitres entre les nationalités. Pour l’anecdote, certains accents sont perçus par les tribunaux et les partis comme plus autoritaires et légitimes que d’autres, et il semble, sans surprise, y avoir une préférence pour les anglophones natifs. Mais à quoi ressemble un locuteur natif anglais ?

Le capital social d’un certain nombre de pays anglophones se traduit effectivement par une préférence pour un accent américain, britannique ou australien par rapport à un accent indien ou nigérian, bien que l’anglais soit une langue officielle largement parlée dans ces derniers pays. En d’autres termes, même lorsqu’ils sont prononcés par des locuteurs ayant le même niveau de fluidité, certains accents sont jugés grossiers tandis que d’autres sont perçus comme raffinés. Ce phénomène a été décrit, dans un contexte différent, par Economic Times chroniqueur Sandip Roy, qui a observé que «si « l’économiste rock star » Thomas Piketty parlait avec un fort accent gujarati au lieu d’un français sexy, ses apparitions aux festivals de littérature seraient beaucoup moins chargées.”

En outre, la discrimination fondée sur l’accent ne se limite pas aux accents d’un pays spécifique. Prenant l’anglais britannique comme exemple, les recherches de Levon, Sharma et Ilbury pour le compte de The Sutton Trust identifié un « de prestige des accents», le soi-disant « anglais de la reine » ou « accent de la BBC » restant dominant. L’accent est considéré comme un indicateur clé du statut socio-économique et de nombreux facteurs sociaux, notamment l’âge, le sexe, la sexualité, etc. Plus précisément, les accents de la classe ouvrière et les accents des minorités ethniques étaient les accents les moins bien classés parmi les répondants à la recherche, 25 % des professionnels déclarant avoir été moqués, critiqués ou distingués dans les milieux de travail en raison de leur accent.

Ce ne sont que deux des nombreux éléments qui peuvent être considérés comme des obstacles à la diversité dans l’arbitrage international. Cependant, l’objectif de nos publications sur ce sujet n’est pas simplement d’énumérer les sources de discrimination. Il s’agit plutôt de plaider pour une vision plus globale de la diversité dans l’arbitrage international et d’encourager les institutions d’arbitrage à s’engager dans la collecte de données supplémentaires pour mieux éclairer le débat sur la diversité. Se concentrer sur des formes spécifiques de diversité, bien qu’extrêmement important, peut nécessairement conduire à négliger d’autres formes de diversité. En conséquence, un degré important d’homogénéité persiste parmi les praticiens malgré les tentatives d’améliorer la diversité en ciblant des facettes spécifiques de la diversité.

La réponse à ce problème n’est pas de créer une série d’initiatives distinctes axées sur différentes variables. La réponse réside plutôt dans la compréhension de la diversité en termes intersectionnels. En développant la prise de conscience des formes moins connues de discrimination potentielle et en remettant en question la perception selon laquelle il existe une préférence fondamentale pour certains praticiens ou arbitres « idéaux », nous pouvons recadrer le débat sur la diversité selon des lignes plus larges. En créant des paramètres basés sur les exigences réelles des parties, idéalement informés par des données – par opposition à des idées vagues et chargées de réputation et de compétence – nous pouvons créer un discours plus solide sur le besoin de diversité. Ce n’est qu’ainsi que nous pourrons espérer atteindre la civilisation.

* Les auteurs reconnaissent avec gratitude l’excellente aide à la recherche fournie par (par ordre alphabétique) Annabel Frederike, Lara Marechal et Archismita Raha.

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